陳植
發(fā)改委界定外資身份 QFLP停止“國民待遇”？
一度處于模糊地帶的外資人民幣股權(quán)投資基金身份界定問題，趨向明朗化。
“五一”前，國家發(fā)改委向上海發(fā)改委發(fā)送《關(guān)于外資股權(quán)投資企業(yè)有關(guān)問題的復(fù)函》，明確上海黑石股權(quán)投資合伙企業(yè)及此類普通合伙人(GP)是外資、有限合伙人(LP)是內(nèi)資的有限合伙制股權(quán)投資企業(yè)，應(yīng)按照外資政策法規(guī)進(jìn)行管理，其投資項目適用《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》。這也意味著，這類企業(yè)將在銀行、互聯(lián)網(wǎng)、礦產(chǎn)資源與傳媒等行業(yè)投資方面面臨持股最高比例、審批監(jiān)管等諸多限制。
“不排除國家發(fā)改委以黑石人民幣基金為鑒，向全國PE監(jiān)管部門表明，凡是GP為外資、LP為內(nèi)資的合伙制PE應(yīng)歸類于外資人民幣基金。”一位外資PE人士分析說。此前，借助地方QFLP政策與相關(guān)PE優(yōu)惠措施，部分“GP為外資，LP為內(nèi)資”的合伙制PE基金一度被認(rèn)定為內(nèi)資人民幣基金，享有國民待遇。
QFLP不再享受“國民待遇”？
去年起，上海、北京與天津等城市先后出臺《外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點工作》(簡稱QFLP政策)。其中被外資PE津津樂道的，是上述QFLP政策給予滿足一定條件的外資人民幣基金，享受內(nèi)資人民幣基金的“國民待遇”。
如上海QFLP政策第二十四條規(guī)定，獲準(zhǔn)試點的外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)可使用外匯資金對其設(shè)立的股權(quán)投資企業(yè)出資，金額不超過所募集資金總額度的5%，該部分出資不影響所投資股權(quán)投資企業(yè)的原有屬性。
“多數(shù)外資PE基金將上述條款解讀為，如果QFLP試點PE基金的LP由國內(nèi)出資人構(gòu)成，在不考慮外資GP美元結(jié)匯出資成分的情況下，QFLP試點PE基金可以被界定為內(nèi)資人民幣基金，項目投資范圍不受外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄的限制。”上述外資PE人士分析說。
而黑石人民幣基金正是首批上海QFLP試點人民幣基金之一，其QFLP結(jié)匯額度為1億美元。此前黑石人民幣基金已從國內(nèi)LP募集約50億元承諾出資，暫時沒有考慮借助QFLP引進(jìn)境外美元LP。對賭條款導(dǎo)致黑石集團(tuán)PE基金在壽光物流園IPO前夕被迫套現(xiàn)后，黑石集團(tuán)在國內(nèi)投資策略相對謹(jǐn)慎，至今未有投資項目。
盡管上海QFLP政策出臺一年有余，QFLP審批額度超過15億美元，但試點PE基金投資項目卻寥寥無幾。一位PE基金人士向記者透露，其中一個原因是，目前上海不同部門對試點PE基金的身份界定仍有分歧。如工商部門按照上海QFLP政策第二十四條規(guī)定，認(rèn)為它是內(nèi)資人民幣基金，但外管局未必持相同觀點。
于是，上海發(fā)改委以黑石人民幣基金為例，向國家發(fā)改委反映上述問題，最終國家發(fā)改委回復(fù)，將黑石人民幣基金界定為外資人民幣基金，需要按外資政策法規(guī)管理。
“既然黑石人民幣基金不存在項目投資違反外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄，此次國家發(fā)改委以黑石人民幣基金為鑒，意在統(tǒng)一規(guī)范GP是外資、LP是內(nèi)資的合伙制PE身份界定問題。”上述外資PE人士分析。這樣，各地QFLP政策的相關(guān)條款需要重新調(diào)整，可能會打擊外資PE發(fā)起人民幣基金的積極性。
記者了解到，在對黑石人民幣基金身份進(jìn)行界定期間，國家發(fā)改委曾與商務(wù)部、外管局協(xié)商溝通，以明確“GP是外資、LP是內(nèi)資”的合伙制PE基金能否給予國民待遇。
統(tǒng)一界定QFLP身份
上述回復(fù)函還同時抄送了各省、自治區(qū)與直轄市等地方發(fā)改委，似乎表明以往外資人民幣基金利用地方PE優(yōu)惠政策享有的國民待遇，可能會就此告一段落。
按照國際慣例，在發(fā)起人民幣基金時，外資PE管理機構(gòu)(GP)需要出資1%-2%資金作為信心保證金。但上述PE管理機構(gòu)的外資身份，導(dǎo)致其發(fā)起的人民幣基金接近“中外合資”，投資范圍也受限于《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》。
然而，個別地方政府為吸引外資PE落戶，還是給予某些變通。通常外資PE管理機構(gòu)設(shè)立人民幣基金時，先由在境外注冊的PE管理公司在中國成立一家基金管理公司，由基金管理公司作為GP，與國內(nèi)LP再發(fā)起一家人民幣基金及基金管理公司。能否被視為“內(nèi)資人民幣基金”，關(guān)鍵是地方政府能否將上述人民幣基金視為“內(nèi)資公司”。
有外資PE人士反映，有些城市的部門審批相對寬松，認(rèn)為外資GP出資額僅占基金總募資1%-2%，對人民幣基金資金構(gòu)成沒有太大沖擊，便允許上述人民幣基金作為內(nèi)資公司。
“這都是PE基金和當(dāng)?shù)夭块T協(xié)商的結(jié)果，一般都是個案協(xié)商，每個外資人民幣基金能得到的國民待遇各有不同。”上述外資PE人士透露。
在上述外資PE人士看來，國家發(fā)改委將回復(fù)函抄送各省、自治區(qū)與直轄市等地方發(fā)改委，不排除國家發(fā)改委有意以黑石人民幣基金為鑒，統(tǒng)一規(guī)范各地政府對類似合伙制PE基金的身份界定標(biāo)準(zhǔn)。
然而，逃避監(jiān)管的灰色地帶仍然存在。個別外資PE管理機構(gòu)在發(fā)起人民幣基金時，干脆以人民幣作為GP信心保證金進(jìn)行投資，并將外資PE管理機構(gòu)“包裝”成一家內(nèi)資PE管理機構(gòu)，也可以逃脫外資人民幣基金的身份界定。
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